החלטה לקיים הליך של קבלת הצעות משופרות לפי תקנה 21א לתקנות חובת מכרזים ולראות האם הליך זה יביא להתכנסות ההצעות לאומדן, כך שלא יהיה צורך בביטול המכרז, היא החלטה סבירה ואף ראויה. ביטול מכרז הוא החריג ויש לנסות להשתמש בו במשורה וכמוצא אחרון
לאחרונה ניתן פסק דין על ידי בית המשפט לעניינים מנהליים (עת"מ 28127-05-25 טר ארמה בע"מ נ' נתיבי ישראל - החברה הלאומית לתשתיות תחבורה בע"מ) במסגרתו נבחנו הוראות תקנה 21 (א1) לתקנות חובת המכרזים, תשנ"ג – 1992. התקנה עוסקת באפשרות פניה חוזרת לקבלת הצעות משופרות כאשר ההצעות שהוגשו במסגרת המכרז מרעות עם עורך המכרז לעומת האומדן.
להלן דגשים והמלצות לאור הפסיקה לעיל.
חשיבות האומדן במכרז
לפי תקנה 17א לתקנות חובת המכרזים אמדן שווי ההתקשרות ייערך בידי גורם מקצועי שהוסמך לכך בידי ועדת המכרזים, וייחתם בידיו ובידי יושב ראש ועדת המכרזים.
את אמדן שווי ההתקשרות יש לערוך ולהפקיד בתיבת המכרזים לפני המועד האחרון להגשת ההצעות במכרז.
מה קובעת תקנה 21 (א1)?
אם נעשה אמדן של שווי ההתקשרות, כאמור בתקנה 17א, וכל ההצעות שהוגשו למכרז מרעות עם עורך המכרז לעומת האמדן, רשאית ועדת המכרזים לקבוע כי כל המשתתפים במכרז שבקבוצת המציעים הסופית יגישו הצעת מחיר חוזרת ומשופרת.
כיצד כדאי להיערך מראש?
בתקנה 17 (ב) לתקנות חובת המכרזים נקבע מה יכללו מסמכי המכרז. אחת מההוראות שיש לכלול היא אם יש כוונה לערוך אמדן שווי ההתקשרות – קיומו של אמדן והנפקויות להליך המכרז של האמדן האמור.
מומלץ לציין מפורשות את האפשרות לעשות שימוש בהליך של פניה לקבלת הצעות משופרות לפי תקנה 21 (א1) או לבטל את המכרז במקרה של הצעות מרעות מהאומדן.
אמנם מדובר בדין קיים שמחייב את משתתפי המכרז המודעים לו אך רצוי לשקף זאת גם במסמכי המכרז.
למה הכוונה ב"הצעות מרעות"?
בהוראה "כל ההצעות שהוגשו מרעות עם עורך המכרז לעומת האומדן" הכוונה לכל ההצעות הכשרות שהוגשו ונותרו בתחרות.
האם קיימת זכות שימוע?
אין חובת שימוע במקרה של הצעות מרעות מהאומדן כל עוד מדובר בהליך לפי תקנה 21(א1) לתקנות חובת המכרזים.
לפי פסיקת בית המשפט העליון, גם במקרה של ביטול מכרז עקב חריגה מהאומדן, אין צורך להעניק זכות טיעון כנגד האומדן כאשר לא מתעורר ספק באשר לסבירות האומדן ולא נוצר הבסיס לפקפק בסבירות האומדן.
המלצה: העדיפו הליך של הצעות משופרות על פני ביטול
החלטה לקיים הליך של קבלת הצעות משופרות לפי תקנה 21א ולראות האם הליך זה יביא להתכנסות ההצעות לאומדן, כך שלא יהיה צורך בביטול המכרז, היא החלטה סבירה ואף ראויה. ביטול מכרז הוא החריג ויש לנסות להשתמש בו במשורה וכמוצא אחרון.
מאת עו"ד מירית דובר - שותפה בדובר - משרד עורכי דין
פורסם ב-13 ביולי 2025